上诉状

            上 诉 状

 

上诉人：郝ｘｘ，男，ｘ年ｘ月ｘ日生，满族，农民，住瓦房店市ｘ乡ｘｘ屯

被上诉人：瓦房店市ｘｘ公司

住所地：瓦房店市ｘ镇ｘ村

负责人：ｘｘｘ

 

被上诉人：瓦房店市ｘｘ镇人民政府

住所地：瓦房店市ｘｘ镇

法定代表人：ｘｘｘ，系该镇镇长

 

 

    上诉人郝ｘｘ因与被上诉人瓦房店市ｘｘ公司、瓦房店市ｘｘ镇人民政府建设工程施工合同纠纷一案，不服瓦房店市人民法院（2010）瓦民初字第ｘ号民事判决，现提出上诉。

 

               上 诉 请 求

    1、请求撤销（2010）瓦民初字第ｘ号民事判决；

2、依法改判，支持原告的诉讼请求；

3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。

 

             事 实 与 理 由

原审判决认定事实不清，适用法律错误。

一、原审法院未能依法查明事实

本案中，瓦房店市ｘｘ公司冷冻库工程由二被告作为业主（所有权人）和发包人发起建设，原告郝ｘｘ作为总承包人和部分项目的施工人实际建设完成，项目分包给了另一实际施工人ｘｘｘ。二被告曾于1997年至2006年间分别多次向原告及ｘｘｘ支付该建设项目的部分工程款。对于工程承包、结算、付款情况，以及欠款数额等，分包人ｘｘｘ、当时的副镇长ｘｘ、党委书记ｘｘ、会计ｘｘ等人均是知情和经手人。而且当时参加施工的工程师ｘｘ和工人们也知道此事，在原审中有2个工人（ｘｘ、ｘｘ）已经出庭作证。

原审法院无视以上事实，在案件审理中对需要查明的事实未进行审查核实，在判决书中对证人证言的内容也不给与表述和认定。案件的基本事实没有查清，所作出的裁判错误可想而知。

二、原审判决书中对证据的表述和认定错误

在原审判决书中，“经审理查明：…..”部分的内容，基本上是对原告主张的内容和被告意见的重复，对本案基本的和重要的事实既没有审理和查明，也没有表述出。

在“本院认为：……”部分，原审法院对证人证言的内容不予表述，对其与本案的证明效力和因果关系视而不见，不知何故。

三、原审判决适用法律不当

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。

本案中，原告已经举证证明了二被告向原告出具的多张工程款付款凭证，其他已付款单据的原件及冷冻库工程结算手续、经办材料等都由被告持有和掌握。被告完全有能力举证证明工程款结算的经过和实际付款情况，被告拒不提供证据，依法应当由被告承担不利后果。原审判决中认为由原告承担全部举证责任是错误的。

四、第二被告作为镇政府应当主动维护人民政府的形象，取信于民。

本案中原告带领当地村民为镇政府的冷冻库项目进行施工，这在当地是多数群众知晓的事实，镇政府多年来拖欠工程款，导致原告不能向参与施工的多名村民支付工钱，民村们也一直在讨要。镇政府如果对于这些基本的事实都进行否认，不仅与人民政府的诚信形象不符，而且会在当地群众中造成极坏的影响，破坏政府在人民群众中的威信和形象。

恳请人民法院提醒被告，纠正错误的做法，重建诚信的政府形象。

综上所述，原审法院未能依职权查明事实，对证据的表述和认定错误，适用法律、证据规则不当，恳请二审人民法院依法查明事实，直接予以改判。保护原告的合法利益，支持原告的诉讼请求。

 

                           上诉人：

                                  2010年ｘ月ｘ日